Как поставщику отстоять свои права при незаконном взыскании заказчиком неустойки по ФЗ № 44

Если поставщик нарушает условия контракта, то заказчик может взыскать с него неустойку в виде штрафа или пени, обратившись в суд, или другим способом.

Однако взыскание неустойки по 44ФЗ не всегда законно. Если действия заказчика противоречат правовым нормам, то поставщик может их оспорить.

О том, что такое неустойка, когда ее можно взыскать и как поставщику отстоять свои права — читайте далее.

Понятие и виды неустойки

Понятие неустойки содержится в ст. 330 ГК РФ и ст. 34 ФЗ № 44. Под ней понимают денежную сумму, которую одна сторона госконтракта уплачивает другой при нарушении его условий.

Существует две формы неустойки:

1. Штраф. Это фиксированная сумма за неисполнение обязательства. Ее уплачивают при нарушении условий договора.
2. Пени. Это сумма в процентах, которую уплачивают за каждый день просрочки исполнения обязательства, допустим, при пропуске сроков поставки товара.

Согласно статье 34 ФЗ № 44, заключая договор, стороны должны указать в нем порядок расчета и выплаты неустойки.

Кроме положений ФЗ № 44, при взыскании неустойки по госконтракту также применяют нормы Постановления Правительства от 30.08.2017 № 1042.

Примеры ситуаций, при которых заказчик может взыскать с исполнителя неустойку:

1. Поставщик привез бракованный товар позже срока. В этом случае заказчик вправе взыскать с него и штраф, и пени.
2. Участник нарушил условия договора, например, привез товары в неполной комплектации. В этом случае заказчик может взыскать с него штраф.

Поскольку неустойка является неосновным обязательством, обеспечивающим исполнение госконтракта, то, при его неисполнении поставщиком, заказчик не может взыскать неустойку с банка. Это следует из Письма Минфина от 14.09.2020 № 24-05-08/80942.

Как рассчитывают неустойку по ФЗ № 44

Размер пени определяется ч. 5 ст. 34 ФЗ № 44. Такая неустойка устанавливается госконтрактом и начисляется за каждый день просрочки в размере 1/300 ключевой ставки ЦБ РФ, действующей на день ее уплаты.

Формула для расчета неустойки по ФЗ № 44 выглядит так:

Размер неустойки = Сумма долга x Число дней просрочки x 1/300 x Ключевая ставка.

При этом размер неустойки определяется, исходя из размера задолженности, а не суммы контракта. Так, если контракт был заключен на сумму 500 000 руб., поставщик привез товара на 450 000 руб., но задержал поставку на 50 000 руб., то расчет будет таким:

Сумма неустойки = 50 000 рублей x 3 дня x 1/300 x 20%.

Неустойка составит 100 рублей.

Важно: размер ключевой ставки определяется на день уплаты неустойки.

Сумма штрафа рассчитывается в порядке, регламентированном Правительством РФ. Для его расчета используют ПП РФ № 1042 от 30 августа 2017 года:

1. По общему правилу, указанному в п. 3 Постановления, размер штрафа за невыполнение или некачественное исполнение обязательства составляет от 0,1 до 10% и зависит от суммы контракта. Чем «дороже» сделка или ее отдельный этап, тем меньше процент.
2. Если проводят открытые конкурентные торги только среди субъектов МСП или СОНКО с НМЦК до 10 млн руб., то размер штрафа равен 1% от цены госконтракта или этапа и составляет от 1 до 5 тыс. руб. (п. 4 Постановления).
3. При подписании госконтракта с победителем закупки, предложившим самую большую цену, штраф рассчитывают в порядке, указанном в Правилах к Постановлению Правительства. Его размер составляет 1-10% от НМЦК (п. 5 Постановления) и зависит от суммы сделки, а также того, превышает ли ценовое предложение поставщика НМЦК.
4. Когда объект закупки не имеет определенной стоимости, то размер штрафа зависит от суммы госконтракта и устанавливается в твердой денежной сумме и составляет от 1 000 до 100 000 руб. (п. 6 Постановления).

Важно: максимальная сумма штрафа не может быть больше, чем сумма контракта.

Неустойку уплачивает нарушитель условий сделки. Однако, по смыслу ст. 313 ГК РФ и исходя из Письма Минфина РФ № 09-04-08/80112 от 30 декабря 2016 года, заказчик может удержать ее из суммы контракта. Например, если заказчик должен перечислить поставщику 50 000 рублей, а поставщик — уплатить неустойку 1 000 рублей, заказчик вправе перевести ему 49 000 рублей.

Когда взыскивать неустойку с исполнителя незаконно

Согласно ч. 9 ст. 34 ФЗ № 44, поставщик может не платить неустойку, если докажет что не смог исполнить обязательства из-за действия непреодолимой силы или по вине заказчика, например, когда последний не принимал качественный товар, поставленный по условиям договора в оговоренный срок.

Что значит «обстоятельство непреодолимой силы» или форс-мажор? По смыслу п. 3 ст. 401 ГК РФ, а также п. 8 Постановления Пленума ВС РФ от 24 марта 2016 года № 7 —  это чрезвычайное происшествие, которые нельзя было предотвратить, как и его последствия.

Закон не оговаривает, какие обстоятельства считаются «форс-мажорными». Однако они описываются в Приложении к Постановлению Правления ТПП РФ от 23 декабря 2015 года № 173-14.

Основания освобождения от уплаты неустойки, указанные выше, должны оговариваться в госконтракте. В противном случае ФАС России может расценить это как нарушение и даже привлечь заказчика к ответственности. Это следует из практики: Определения ВС РФ от 25 апреля 2016 года № 309-КГ16-2910 по делу № А76-7702/2015.

Приведем примеры ситуации, при которых суд может освободить исполнителя от уплаты неустойки полностью или частично из-за действий заказчика:

1. Заказчик своевременно не передал подрядчику информацию и техническое задание для разработки документации по планировке территории. В результате подрядчик не выполнил работы в срок. Суд увидел в этом вину заказчика и вынес Постановление о частичном взыскании с подрядчиком неустойки (Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 09 ноября 2015 № Ф02-5932/2015 по делу № А33-22269/2014).
2. В проекте контракта было сказано, что в течение двух месяцев со дня заключения договора исполнитель должен направить проектно-сметную документацию, предварительно организовав ее госэкспертизу. Суд посчитал такие требования злоупотреблением со стороны заказчика, поскольку государственная проверка таких документов занимает шестьдесят рабочих дней. В результате он освободил исполнителя от уплаты неустойки (Постановление АС Дальневосточного округа от 30.01.2017 № Ф03-6209/2016 по делу № А73-8100/2016).
3. Подрядчик не смог качественно выполнить работы по госконтракту из-за значительного увеличения их стоимости. Он вовремя сообщил заказчику о данном обстоятельстве, но ответа не дождался. Суд посчитал, что заказчик виноват в том, что игнорировал увеличение стоимости работ, поэтому взыскал с исполнителя неустойку частично (Постановление АС Западно-Сибирского округа от 14.11.2016 № Ф04-4990/2016 по делу № А70-253/2016).
4. Из-за позднего подписания контракта заказчиком, исполнитель не смог выполнить некоторые условия сделки. Суд освободил его от уплаты неустойки по этому основанию (Постановление АС Дальневосточного округа от 04.07.2016 № Ф03-2753/2016 по делу № А37-1224/2015).
5. Исполнитель нарушил сроки исполнения контракта, поскольку заказчик поздно передал ему стройплощадку. Суд посчитал заказчика частично виновным, поэтому взыскал с подрядчика не всю сумму неустойки (Постановление АС Московского округа от 08.02.2017 № Ф05-20908/2016 по делу № А40-199307/15).

Закон не освобождает поставщика от уплаты неустойки, если он не выполнил обязательство или нарушил его сроки потому, что:

• на рынке нет необходимых товаров;
• у исполнителя нет денежных средств;
• контрагент поставщика нарушил свое обязательство, которое повлияло на возможность исполнения текущего договора;
• представитель компании заключил от ее имени сделку, которую она не планировала совершать.

Как заказчик может взыскать неустойку с исполнителя

Заказчик может взыскать неустойку с поставщика не только через суд, но и другими способами:

• удержать необходимую сумму из обеспечения исполнения, если участник его предоставлял;
• удержать неустойку из суммы, которая положена поставщику, из оплаты по госконтракту.

По смыслу ст. 410 ГК РФ, если заказчик удерживает неустойку из суммы обеспечения контракта или его оплаты, то обязательство прекращается путем зачета встречных однородных требований. Зачесть обязательства и прекратить договор можно, если поставщик признает свой долг или возможность удержания денежных средств указана в госконтракте.

Взыскание неустойки по ФЗ № 44 является обязанностью, а не правом заказчика. Заказчик обязан направить поставщику требование об уплате неустойки (штрафа, пени) при нарушении поставщиком своих обязательств по контракту.

Поставщик вправе перечислить заказчику неустойку добровольно. На практике исполнители нередко не согласны с начислением неустойки или ее суммой. Как защитить свои права в этом случае? Расскажем далее.

Как исполнителю защитить свои права при незаконном взыскании неустойки

Исполнитель, который считает, что заказчик незаконно взыскал неустойку полностью или частично, может обратиться в суд за защитой своих прав, а, если уже выступает ответчиком по делу, то предоставить отзыв (возражение) на исковое заявление.

Если компания не смогла исполнить обязательства из-за обстоятельств непреодолимой силы, то для того, чтобы суд встал на ее сторону, необходимо наличие трех условий:

• наступление форс-мажорных обстоятельств в период исполнения обязательства;
• причинно-следственная связь между нарушением договора и форс-мажором;
• непричастность поставщика к созданию форс-мажора;
• добросовестное принятие компанией разумных мер для предупреждения или сокращения вероятных рисков и ущерба для контрагента.

Чтобы выиграть дело, придется представить доказательства того, что неустойка была взыскана неправомерно. Ими могут быть:

• письмо МЧС о стихийном бедствии;
• акт о введении режима ЧС;
• акт о непредоставлении документов заказчиком;
• уведомление заказчика о наступлении форс-мажора и подтверждение его направления;
• заключение региональной ТПП РФ о форс-мажоре по данному договору;
• переписка с контрагентом о невозможности исполнения контракта ввиду форс-мажора или действий заказчика.

При невозможности исполнения договора ввиду объективных причин поставщик может предложить заказчику заключить дополнительное соглашение. Если заказчик откажется это сделать, то поставщик вправе обратиться в суд, предоставив проект дополнительного соглашения, а также доказательства активной переписки с контрагентом по данному вопросу. Это может потребоваться, например, при значительном удорожании работ по ранее заключенному контракту.

Согласно статье 333 ГК РФ, если подлежащая взысканию неустойка несоразмерна последствиям нарушения обязательства, то суд может ее уменьшить. При этом если договор нарушило лицо, которое занимается предпринимательской деятельностью, судья имеет право снизить размер неустойки, только если об этом попросит должник.

Можно ли предотвратить взыскание неустойки

Поставщик может не дожидаться взыскания неустойки заказчиком, а попытаться разрешить проблему в досудебном порядке, направив контрагенту дополнительное соглашение к договору о приостановке исполнения сделки.

Кроме того он вправе обратиться в региональную ТПП РФ для получения заключения о форс-мажорных обстоятельствах, препятствующих выполнению контракта.

Стороны также могут скорректировать положения договора на основании статьи 451 ГК РФ (в связи со значительным изменением обстоятельств). Инициатором этого может быть как поставщик, так и заказчик.

Если в дальнейшем участники сделки утратят интерес к ее исполнению, то они могут расторгнуть договор либо в связи с воздействием форс-мажорных обстоятельств (ст. 416 ГК РФ), либо из-за юридической невозможности выполнения сделки, обусловленной запретом на ведение деятельности для определенного бизнеса (п. 1 ст. 417 ГК РФ).

К сожалению, договориться мирным путем удается не всегда. В этом случае остается только обратиться в суд

Может ли заказчик списать неустойку

Согласно Правилам, утвержденным Постановлением Правительства РФ № 783 от 04.07.2018 г., в случаях, указанных в данном нормативном акте, осуществляется списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек по контрактам, исполненным в полном объеме. Исключение составляют ситуации, указанные в п. 2 Правил, например, когда обязательства не были исполнены из-за экономических санкций.

Как защитить свои права при исполнении контракта

Эксперты компании Bico помогут разрешить юридические сложности, связанные с исполнением госконтракта. Запишитесь на консультацию, чтобы лучше разобраться в закупочном законодательстве и повысить эффективность своей работы.