Пять признаков, которые указывают на сговор с заказчиком

ФЗ № 44 содержит ст. 8, в которой обговаривается принцип защиты конкуренции. Согласно данной норме, контрактная система в области закупок направлена на создание равноправных условий между участниками, а любое заинтересованное лицо, в соответствии с законом, РФ может стать поставщиком, подрядчиком или исполнителем.

К сожалению, иногда конкурентный принцип не соблюдается из-за картельного сговора между сторонами закупок. Расскажем, как участники тендеров нарушают положения ст. 8 ФЗ № 44 и приведем реальные примеры недобросовестной конкуренции в торгах.

Особенности конкуренции в госзакупках

Добросовестная конкуренция — это один из базовых принципов участия в тендерах, который прослеживается не только в ст. 8 ФЗ № 44, но и ч. 1 ст. 1 ФЗ № 223. Согласно ст. 4 ФЗ № 135 «О защите конкуренции», нарушением этого принципа признаются любые действия участников, которые:

• нацелены на получение преимуществ в предпринимательской деятельности;
• не соответствуют законам РФ, обычаям делового оборота, требованиям разумности, справедливости и добропорядочности;
• уже причинили либо могут причинить иным участникам тендера убытки;
• навредили или могут навредить деловой репутации конкурентов.

Для защиты принципа конкуренции закон определяет права, запреты и обязанности, в частности, в области тендеров. Например, ч. 1 ст. 11, ч. 1 ст. 11.1, ст. 17 ФЗ № 135 устанавливаются следующие правила при проведении торгов:

1. Претенденты на заключение контракта не должны заключать соглашения со своими конкурентами, приводящими или могущими привести к повышению, уменьшению или поддержанию определенных цен в тендерах.
2. Заказчики не вправе создавать определенным участникам торгов преимущества, предоставляя доступ к информации, если иное не указано в законе.
3. Заказчики не вправе координировать работу претендентов на заключение контрактов, а также подписывать договорные соглашения с иными участниками и (или) организаторами закупок, если такие действия могут ограничить конкуренцию и (или) создать преимущества для определенных поставщиков. Исключения из этого правила бывают очень редко и указываются в законе.

К сожалению, нередко участники нарушают указанные принципы, например, вступая в картельный сговор.

Виды сговоров в торгах

Существуют следующие виды сговоров в тендерах:

1. Сговоры участников торгов между собой или «картель».
2. Сговор между заказчиком и поставщиком.

Картельный сговор: понятие и виды

Картельный сговор простыми словами — это горизонтальное соглашение между поставщиками, направленное на продажу товаров, работ или услуг по определенной цене или в конкретных объемах. Как правило, картель незаконно влияет на уровень цен и позволяет получить госконтракт по стоимости, близкой к максимальной.

Картельные сговоры проходят в виде «тарана», «соглашения о пассивном участии в тендерах» (или отказе от них) и направления неконкурентоспособного предложения.

Рассмотрим каждый вид сговора подробнее.

«Таран»

«Таран» — это стратегия участия в аукционе, направленная на вымещение добросовестных поставщиков.

Суть заключается в том, что участники сговора уменьшают цену контракта до экономически невыгодной, что вынуждает добросовестных конкурентов покинуть торги. При рассмотрении заявок выясняется, что «фирмы-тараны» не подходят под требования закупочной документации, что ведет к отклонению их заявок.

При этом третий участник тендера, победу которого обеспечивают демпингующие поставщики, незадолго до завершения аукциона направляет предложение, незначительно отличающееся от НМЦК контракта, и выигрывает в закупках по высокой цене.

Картельный сговор в виде «тарана» нередко встречается в судебной практике. Так, речь о нем идет в Постановлении от 04.07.2019 года № А10-3052/2018. В ходе судебного заседания суд выявил картельный сговор, что привело к признанию торгов недействительными.

Соглашения «о пассивном участии в тендерах» (или отказе от них)

По такой схеме работает сразу несколько участников, одни из которых направляют заявки, но не делают ценовых предложений. В результате третий поставщик забирает себе контракт. При этом участники сговора по очереди исполняют «пассивную» роль в закупочных процедурах.

ФАС РФ оценивает описанные действия как сформировавшуюся модель поведения, нацеленную на поддержание максимальной цены в закупках.

На достижение картельного сговора в тендерной деятельности указывает тот факт, что одинаковые компании участвуют в одних и тех же конкурентных торгах в определенное время. Как правило, они поочередно делят «активные» и «пассивные» роли. Заключая между собой соглашения, поставщики определяют, кто будет победителем.

Направление неконкурентного предложения

Еще один вариант картельного сговора, при котором одна из его сторон направляет неконкурентоспособное предложение с проигрышной ценой или неподходящими условиями исполнения контракта. В результате выигрывает определенный участник, предложивший цену, близкую к НМЦК.

Почему картельный сговор вредит заказчикам и поставщикам

Картельный сговор позволяет недобросовестному участнику получить контракт по цене, близкой к максимальной, что исключает экономию бюджетных средств. Кроме того, подача предложений, не соответствующих требованиям закупочной документации, и направление только одним участником подходящей заявки, лишает покупателя возможности выбора поставщика.

Поставщикам сговор по схеме «таран» не позволяет нормально участвовать в тендерах и получать контракты. Эта схема используется давно и повсеместно. Периодически ФАС выявляет картельные сговоры участников и налагает на виновников санкции.

Признаки картели

Приведем основные признаки картели:

1. Получение госконтракта по цене, близкой к максимальной. Главный признак картельного сговора — это минимальное снижение цены контракта по результатам закупок. Многократное повторение подобных ситуаций с одним и теми же участниками может быть основанием для обращения заинтересованных лиц в ФАС РФ или прокуратуру.
2. Намеренное допущение ошибок в заявках. Если участники картеля ожидают появления конкурентов, обычно они используют схему «таран», в которой участвует минимум три организации. Одна из них направляет ценовое предложение, а другие — торгуются друг с другом, значительно снижая цену. Это делает бессмысленным участие добросовестных поставщиков. При рассмотрении заявок участников заказчик обнаруживает в них ошибки. В результате он подписывает контракт с членом картели, предложившим цену, близкую к НМЦК.
3. Одинаковые контактные данные участников в заявках, аналогичное описание товаров работ и услуг, выступающих предметом тендера, если текст не был взят из стандартов или закупочной документации. Возможно совпадение адресов госрегистрации компаний и другой подобной информации.
4. Одинаковый IP-адрес участников, направивших заявки. Это тоже один из самых распространенных признаков картельного сговора. К какому выводу приходят как органы антимонопольной службы, так и суды.

Механизмы защиты от недобросовестных участников реализуются путем обращения в ФАС РФ. Если действия поставщиков привели к получению крупного дохода в размере, указанном в статье 178 УК РФ, то проверки проводят правоохранительные органы.

Сговор участника с заказчиком

В данном случае сговор — это антиконкурентное соглашение заказчика с участником закупки. Чтобы заключить контракт с определенным поставщиком, заказчик может:

• повысить стартовую цену;
• передать информацию победителю до проведения торгов;
• незаконно внести ограничительные требования;
• раздробить закупку;
• создать невыгодные условия для конкурентов участника.

Пять признаков сговора поставщика с заказчиком

Приведем основные признаки, указывающие на сговор между участником и заказчиком:

1. Одна цель закупки в нескольких контрактах. Даже если предметы договоров отличается, они не должны закрывать единую потребность заказчика.

Пример из практики:

Заказчик запустил пять закупок согласно п. 4 ч. 1 ст. 93 ФЗ № 44. По результатам выбора поставщика покупатель подписал госконтракты на поставку товара общей стоимостью 2 769 427 руб. При этом цена каждого из контрактов оказалась меньше 600 000 руб.

По итогам прокурорской проверки выяснилось, что заказчик закупил все товары, чтобы укомплектовать и обустроить рабочее место, то есть, цель закупки была единой. Контролеры признали госконтракты недействительными и обязали покупателя вернуть продавцу поставленные товары, а продавца — вернуть заказчику оплату по госконтрактам.

Правовое обоснование: Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 22.11.2024 № Ф04-4794/2024 по делу № А70-22576/2023.

2. Один предмет контракта в нескольких тендерах. Предметы разных госконтрактов не должны быть одинаковыми  и предполагать покупку сходных либо однородных товаров, работ, услуг.

Приведем пример из практики:

Стороны подписали два контракта на поставку товаров примерно на одинаковую сумму. В спецификации к первому госконтракту была указана поставка библиотечных стеллажей, столов, полок и шкафов. По второму контракту перечень поставляемых товаров был аналогичен. Позиции спецификации имели одинаковые характеристики, например, поставляемая мебель должна была быть изготовлена в одной цветовой гамме.

Прокуратура и Управление ФАС РФ, по результатам проверки, признали указанные сделки с единственным поставщиком дроблением. К заказчику применили меры административной ответственности в виде штрафа 50 000 рублей.

Правовое обоснование: Постановление АС Северо-Кавказкого округа от 02.12.2024 года № Ф08-8429/2024 по делу № А32-36335/2023.

3. Слишком маленький временной промежуток между аналогичными контрактами.

Вопросы у контролеров может вызвать:

• заключение контрактов с одинаковыми предметами;
• временной промежуток между сделками в неделю или месяц.

Заказчик может организовать срочные прямые закупки только в исключительных случаях: при наступлении форс-мажорных обстоятельств или чрезвычайных происшествиях.

Приведем пример из практики:

Стороны подписали три госконтракта на поставку саженцев согласно п. 4 ч. 1 ст. 93 ФЗ № 44. В двух соглашениях были указаны одинаковые объемы товара и сумма. В третьем контракте количество товаров и сумма отличались от предыдущих.

Проверяющие органы выяснили, что все госконтракты были подписаны за короткий временной промежуток: с 24 по 26 марта, чтобы закрыть единую потребность заказчика на сумму, превышающую максимальный размер, установленный законом (600 000 руб.). В результате сделки признали недействительными.

Правовое обоснование: Постановление АС Поволжского округа от 06.09.2024 № Ф06-5447/2024 по делу № А12-32394/2023.

4. Госконтракты подписаны с одним и тем же поставщиком. Соглашения с аналогичным предметом закупки, заключенные с одним и тем же поставщиком, свидетельствуют о ее дроблении. Заказчику будет сложно доказать, что этот участник более надежный, чем остальные.

Приведем пример из практики:

Заказчик подписал госконтракты с одним и теми же участниками, не проводя конкурентные тендеры. По результатам проверки выяснилось, что все соглашения имеют один и тот же предмет и направлены на достижение единой цели.

Покупатель «раздробил» закупку, а общая стоимость контрактов с каждым участником получилась более 600 000 рублей. Контролеры усмотрели в действиях заказчика дробление тендера и выдали ему предписание.

Правовое обоснование: Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 21.08.2024 года № Ф02-3790/2024 по делу № А33-21491/2022.

5. Предоставление заказчиком поставщику преимущества по участию в торгах путем сообщения ему информации о предмете тендера до публикации извещения в ЕИС.

Орган прокурорского надзора установил, что до проведения торгов и публикации извещения о закупке подрядчик знал технические требования к закупаемому объекту, что противоречило нормам антимонопольного законодательства. Из-за сговора будущий победитель тендера мог приступить к работам до размещения извещения.

Правовое обоснование: Решение АС Новосибирской области от 19.05.2022 по делу № А45-29760/2021.

Как действовать поставщику при обнаружении сговора на торгах

Чтобы защитить свои права при обнаружении сговора в торгах, недостаточно обратиться в ФАС со стандартной жалобой по ФЗ № 44. Картельные и другие сговоры попадают под регулирование ФЗ № 135 и рассматриваются согласно главе 9 данного нормативно-правового акта. Для возбуждения дела ФАС, заявителю нужно направить обращение по п. 2 ч. 2 ст. 39 ФЗ № 135.

Если вам потребуется профессиональная помощь, то обратитесь к экспертам Bicotender. Они детально проанализируют ситуацию и помогут разрешить юридические проблемы. Также эксперты расскажут, как поучаствовать в торгах и выиграть федеральный или коммерческий тендер.